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2019-01-15 00:00:00 來(lái)源： 點(diǎn)擊：2989 喜歡：0
2018年12月中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )更新了《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )私募基金管理人登記須知》（下稱(chēng)《須知》），《須知》新增“機構出資人及實(shí)際控制人相關(guān)要求”部分，并在此項下對股東出資作出要求“【嚴禁股權代持】申請機構出資人應當以貨幣財產(chǎn)出資。出資人應當保證資金來(lái)源真實(shí)合法且不受制于任何第三方。申請機構應保證股權結構清晰，不應當存在股權代持情形。出資人應具備與其認繳資本金額相匹配的出資能力，并提供相應的證明材料。”
協(xié)會(huì )的這一反饋說(shuō)明了協(xié)會(huì )對于申請機構出資人出資能力的重視程度。
一、協(xié)會(huì )的反饋
其實(shí)，如果我們梳理從2018年4月起協(xié)會(huì )對基金管理人登記的反饋意見(jiàn)，不難發(fā)現，協(xié)會(huì )對股東出資能力的問(wèn)題尤為關(guān)注。筆者對協(xié)會(huì )針對股東出資能力反饋做了如下匯總：
請申請機構出具出資能力證明。出具出資能力證明，要至少出具兩份材料：1）出資能力的說(shuō)明（出資款的合法來(lái)源），2）出資款的證明材料（工資部分需要上傳銀行的工資流水，投資收益要有對賬單以及投資時(shí)簽訂的憑證，計算方式為目前資產(chǎn)-成本=投資收益）。房產(chǎn)分兩種情況：1）已經(jīng)是貨幣出資形式的（要出具賣(mài)方合同與買(mǎi)方合同及銀行轉賬流水，用賣(mài)房收入-買(mǎi)房成本=賣(mài)房收入），2）還沒(méi)有貨幣出資（買(mǎi)房合同或者房產(chǎn)證，目前房子市值證明，可以用賣(mài)房合同）。出資款證明需上傳相關(guān)詳細材料。
請申請機構股東出具出資證明，出資能力證明應詳細說(shuō)明股東的合計出資能力如何與申請機構的認繳資金相匹配，法律意見(jiàn)書(shū)中應對此發(fā)表結論性意見(jiàn)（法律意見(jiàn)書(shū)應對各項收入來(lái)源合并計算并論述，其中銀行存款需要半年以上流水并說(shuō)明對應的收入來(lái)源，相關(guān)證明材料需掃描上傳；如涉及企業(yè)資產(chǎn)，應說(shuō)明該企業(yè)的資產(chǎn)負債情況以及申請機構從該企業(yè)獲得的資本來(lái)源。），結論性意見(jiàn)應有相關(guān)盡職調查依據。
請根據以下意見(jiàn)，補充提供證明材料。請申請機構股東出具出資能力證明，出資能力證明應詳細說(shuō)明股東的合計出資能力如何與申請機構的認繳資金相匹配，法律意見(jiàn)書(shū)中應對此發(fā)表結論性意見(jiàn)（已出資部分及未出資的部分均請提供【資金來(lái)源的構成說(shuō)明及來(lái)源相關(guān)證明材料】，包括但不僅限于：個(gè)人或配偶工資收入出具銀行流水或個(gè)稅繳納憑證；投資收益出具對賬單；不動(dòng)產(chǎn)投資收益提供買(mǎi)入和賣(mài)出合同及銀行轉賬流水；不動(dòng)產(chǎn)應說(shuō)明是否存在抵押貸款等情況（請勿僅上傳銀行存款證明或者匯款記錄等）；如為父母贈與，請提供無(wú)償贈與協(xié)議，并提供父母的出資能力證明）。
關(guān)于出資來(lái)源證明，請提供【資金來(lái)源的構成說(shuō)明及來(lái)源相關(guān)證明材料】，包括但不僅限于：個(gè)人或配偶工資收入出具銀行流水或個(gè)稅繳納憑證；投資收益出具對賬單；不動(dòng)產(chǎn)投資收益提供買(mǎi)入和賣(mài)出合同及銀行轉賬流水；不動(dòng)產(chǎn)應說(shuō)明是否存在抵押貸款等情況（請勿僅上傳銀行存款證明或者匯款記錄等）；如為父母贈與，請提供無(wú)償贈與協(xié)議，并提供父母的出資能力證明。法律意見(jiàn)書(shū)未核查并說(shuō)明上述出資能力證明材料，且對兩股東持有房產(chǎn)的抵押金額及除權凈值未發(fā)表明確法律意見(jiàn)。
請說(shuō)明自然人股東收入情況及行業(yè)背景。（不限于薪資收入證明、房地產(chǎn)收入證明（賣(mài)房減買(mǎi)房成本）、理財收入證明（最終資產(chǎn)-投入資產(chǎn)+分紅收入）、配偶收入等。）
請股東補充提交出資能力證明（設定抵押的房屋價(jià)值應減除借款）。
申請機構銀行流水顯示，目前可用余額為股東XX借款，請說(shuō)明實(shí)繳資金的來(lái)源及流向，股東是否以過(guò)橋資金出資，以及如何保證機構未來(lái)半年的運營(yíng)？請上傳機構自成立以來(lái)的銀行賬戶(hù)流水單（基本戶(hù)及一般戶(hù)均上傳）。請根據相關(guān)補正意見(jiàn)修改系統填報信息，并提交補充法律意見(jiàn)書(shū)。請不要在原法律意見(jiàn)書(shū)中直接修改，也不要刪除原法律意見(jiàn)書(shū)。
二、股東出資證明材料
通過(guò)對協(xié)會(huì )反饋意見(jiàn)的梳理，我們不難發(fā)現，協(xié)會(huì )對股東出資的要求包括以下方面：
? 證明文件-對股東出資能力證明至少需要兩份材料：
1.出資能力說(shuō)明（出資款來(lái)源構成說(shuō)明）；
2.出資能力證明材料。
? 證明標準-出資人出資能力證明達到的證明標準至少應為：
股東的合計出資能力與申請機構的認繳資金相匹配。
同樣，根據協(xié)會(huì )的反饋，我們可對出資能力證明材料形式作如下整合：
? 工資：銀行出具的“工資流水或個(gè)稅繳納憑證”。
? 投資收益：“對賬單&投資時(shí)簽訂的憑證”。投資收益=目前資產(chǎn)-成本。
? 存款：半年以上的銀行流水&說(shuō)明對應收入來(lái)源。
? 房產(chǎn)：已經(jīng)以貨幣出資的，以“賣(mài)房合同&買(mǎi)房合同&銀行轉賬流水”的形式。賣(mài)房收入=賣(mài)方金額-買(mǎi)房金額。
未以貨幣出資的，以“買(mǎi)房合同或房產(chǎn)證&房子市值證明（可以用賣(mài)房合同）”的形式。
不動(dòng)產(chǎn)應說(shuō)明是否存在抵押貸款等情況。
? 父母贈與：以“無(wú)償贈予協(xié)議&父母出資能力證明”的形式。
根據以上筆者對協(xié)會(huì )反饋的股東出資材料的整理，可以邏輯推理得到這樣的“思路”，即可交易變現的資產(chǎn)，需有估值，而投資理財類(lèi)資產(chǎn)至少需有合同和對賬單。
理財產(chǎn)品：需上傳理財產(chǎn)品合同和銀行流水等；
公司股權：需上傳公司營(yíng)業(yè)執照、公司審計報告、財務(wù)報表等；
股權轉讓：須有轉讓合同和轉讓收益銀行流水等；
知識產(chǎn)權：需知識產(chǎn)權文件和估值；
其他可以證明出資來(lái)源的財產(chǎn)類(lèi)型及相關(guān)證明材料。
綜上，筆者認為根據協(xié)會(huì )關(guān)注股東真實(shí)性、穩定性的現實(shí)要求，股東在提供出資能力證明材料時(shí)，需著(zhù)重證明：出資款為股東的自有資金，來(lái)源合法合規，不存在股份代持、虛假出資等情況。既要從正向證明股東具有足額繳納出資額的能力，又須逆向證明股東出資不存在瑕疵，以滿(mǎn)足協(xié)會(huì )提出的諸如“銀行存款需說(shuō)明對應的收入來(lái)源”、“并提供相關(guān)證明材料”、“設定抵押的房屋價(jià)值應減除借款”此類(lèi)要求。
三、股東出資證明文件
如前所述股東出資證明文件須有：
1、股東出資資金為自有資金的承諾函
2、股東實(shí)繳部分資金來(lái)源構成說(shuō)明
3、股東實(shí)繳部分資金來(lái)源及構成的證明材料
4、股東未繳部分資金來(lái)源構成說(shuō)明
5、股東未繳部分資金來(lái)源及構成的證明材料
四、法律意見(jiàn)書(shū)的論述
律師對出資人的出資能力應在盡職調查的基礎上，得出綜合性法律意見(jiàn)，在法律意見(jiàn)書(shū)中進(jìn)行闡釋。筆者認為，律師在論述此部分內容時(shí)，應注意以下問(wèn)題：
盡職調查時(shí)，須核查資產(chǎn)證明材料，對真實(shí)性、合法性審核，結合協(xié)會(huì )的要求，不僅要審查出資人資產(chǎn)證明文件，亦要關(guān)注資產(chǎn)是否存在權利瑕疵，如不動(dòng)產(chǎn)是否有抵押等情況。
律師應對股東的各項收入來(lái)源進(jìn)行合計并論述，得出股東出資能力是否與其實(shí)繳、認繳金額相匹配的結論。
此處論述的構架，建議涵蓋“盡職調查過(guò)程、盡職調查結果、律師法律意見(jiàn)”三部分內容。
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