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2017-11-30 00:00:00 來(lái)源： 點(diǎn)擊：2898 喜歡：0
（一）當事人協(xié)商清償債務(wù)
中國<民法通則>和<合同法>確立了意思自治原則，當事人在不違反法律的禁止性規定的情況下，有權自主地設立、變更、終止民事法律關(guān)系，當事人之間債務(wù)的清理也應屬于意思自治的范疇，因此，當事人協(xié)商清償債務(wù)的行為應得到法律的認可。協(xié)商清償債務(wù)具有簡(jiǎn)便易行、成本低、中斷時(shí)效等優(yōu)點(diǎn)，但也有一定的不足之處，如果債務(wù)人不守信用，拒不履行償債協(xié)議，就只能通過(guò)其他合法途徑解決。
（二）訴訟清償債務(wù)
協(xié)商償債是私力救濟的手段，而法院的強制償債是公力救濟。當事人雙方不能協(xié)商償債時(shí)，債權人企業(yè)可向人民法院提起訴訟，通過(guò)法院的判決保證自己債權的實(shí)現。當然，協(xié)商不是必經(jīng)程序，當事人可不經(jīng)協(xié)商直接向法院起訴。
（三）破產(chǎn)還債
當債務(wù)企業(yè)資不抵債，不能清償到期債務(wù)時(shí)，作為債權人的企業(yè)應依法及時(shí)地申請債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)，保證自己的債權最大限度地滿(mǎn)足。
（四）兼并清債
兼并清債是指一個(gè)企業(yè)通過(guò)以現金購買(mǎi)或者以股份交換其他企業(yè)的資產(chǎn)或股份，將其他企業(yè)吸收合并而使之失去法人資格或者對其他企業(yè)形成控股，以改變其法人實(shí)體，而由存續企業(yè)或控股企業(yè)對被吸收企業(yè)或被控股企業(yè)的債務(wù)進(jìn)行清償的方式。企業(yè)兼并能充分發(fā)揮企業(yè)的組合效能，優(yōu)化經(jīng)濟結構，并能妥善處理債務(wù)人企業(yè)的遺留問(wèn)題。企業(yè)兼并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)由兼并企業(yè)承擔，被兼并企業(yè)的職工由兼并企業(yè)安置，這不僅有利于企業(yè)債務(wù)的清償，則且有利于維護社會(huì )的穩定。
（五）債轉股
債轉股是指債權人企業(yè)與債務(wù)人企業(yè)通過(guò)協(xié)商將債權人的債權按其價(jià)值折合為股份，使債權轉化為股權，從而使企業(yè)債務(wù)歸于消滅的償債方式。
（六）申請債權保全
債權保全是指依照法律的規定在債務(wù)人不行使其對第三人的債權，或任意處分其財產(chǎn)以致影響債權人債權實(shí)現時(shí)，債權人依法申請有權機關(guān)采取相應措施，以債務(wù)人的全部財產(chǎn)保證自己債權實(shí)現的方式。包括債權人的代位權和撤銷(xiāo)權。
（七）行使擔保物權
為保證債權的實(shí)現，中國<擔保法>規定在債權之上可以設定擔保物權，包括抵押權、留置權和質(zhì)押權，依據物權優(yōu)于債權的原理，在債務(wù)人不能履行到期債務(wù)時(shí)，債權人可以依法變賣(mài)、拍賣(mài)擔保物并以其價(jià)金優(yōu)先受償。
在緩解或解決債務(wù)危機方面，有三項因素至關(guān)重要：①有利的產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟環(huán)境，包括該產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)周期和實(shí)際籌資成本；②債務(wù)人或實(shí)際控制人作出有力而持續的調整努力，其內涵包括促進(jìn)交易各方的心理穩定以及產(chǎn)品結構的合理化，并從根本上提高資金的使用效益；③股東可以提供充分的外部資金流量額，扭轉高付息資金使用比例，發(fā)掘新的融資渠道，促進(jìn)直接投資和證券投資形式。
以下，筆者訪(fǎng)談中對“債轉股”的方案提出一些問(wèn)題和解答所構成，其核心由咨詢(xún)談話(huà)筆錄為主線(xiàn)，筆者僅僅進(jìn)行整理形成（略加自己觀(guān)點(diǎn)），由此會(huì )不會(huì )存在知識產(chǎn)權之類(lèi)質(zhì)疑，使先進(jìn)性理念無(wú)法“脫穎而出”。如否，亦有匿影藏形之嫌，和冒懷璧其罪之險，再三猶豫后拋開(kāi)繁文縟節之拖累，形成“疑似”侵權類(lèi)文章，以供分享。
目前、債轉股作為企業(yè)進(jìn)行公司化改造的一種重要措施，已經(jīng)取得了一定的成績(jì)，其優(yōu)勢在于：1、避免企業(yè)走向破產(chǎn)，債權人利益受損失。2、避免企業(yè)優(yōu)良資產(chǎn)賤賣(mài)。3、避免企業(yè)職工權益受損，人員流失。4、債權人集合力量，發(fā)揮各自?xún)?yōu)勢，利用企業(yè)現有資產(chǎn)使其效能最大化，使企業(yè)起死回生，有利當地社會(huì )穩定，往往還可以帶來(lái)意外驚喜。5、解決債務(wù)的成本相對較低。6、促使企業(yè)轉型升級，必要時(shí)產(chǎn)業(yè)轉化，帶來(lái)新的理念和生機。6、通過(guò)債轉股，完善現代管理機制，嚴格按照公司法設置各級監管機構，可去除原企業(yè)管理癥結，各債權人組成的決策層執行層可以防止“道德風(fēng)險”。
在實(shí)踐中，政府、管理人、原出資人，債權人以及破產(chǎn)法人身份地位的不同，各自利益點(diǎn)不同，關(guān)注點(diǎn)的不同，會(huì )對整個(gè)“債轉股”方案設計和執行力帶來(lái)影響，由此會(huì )對原本積極市場(chǎng)化解決債務(wù)的方式長(cháng)時(shí)間的決而不議，議而不定，定而不行?，F有必要在實(shí)踐中進(jìn)行深層次的探索。正是帶著(zhù)種種疑問(wèn)本人隨相關(guān)人士向國內“債轉股”走在前沿的某市中級人民法院請教，進(jìn)而，對于非破產(chǎn)重整類(lèi)企業(yè)應對債務(wù)危機，企業(yè)間收購行為等等，亦應有不盡收獲.
一、法律程序問(wèn)題
1．目前債務(wù)人企業(yè)處于重整程序中，為實(shí)現“債轉股”，是繼續重整程序還是轉為和解程序？“債轉股”方案可否以重整計劃草案形式提出？
解答如下：如果債權人債務(wù)人已經(jīng)達成協(xié)議，由破產(chǎn)申請人向法院提出申請撤銷(xiāo)破產(chǎn)程序，法院裁定后，可以轉為“和解程序”解決。
2.何種狀況下，適用債轉股方案設計？
解答如下：債轉股是無(wú)奈之選，管理人設計方案，法院裁定方式裁決方案實(shí)施應視為“重整程序”，一般來(lái)講，考核普通債權清償率達到50%，不選擇該方式，清償率一般在20%-30%之間會(huì )選擇“債轉股”方案較為適宜。債轉股方案實(shí)施后，債權人實(shí)現清償率到20%-30%可視為債轉股方案實(shí)施較為滿(mǎn)意。
3、按照規定，法院可以在債權人未通過(guò)方案下，以強制裁定方式實(shí)施，債權人對于方案提出諸多問(wèn)題，如何解決？
解答如下：法院強裁方式不合適，將來(lái)各債權人都是企業(yè)股東，強制通過(guò)，各債權人沒(méi)有充分準備對企業(yè)今后經(jīng)營(yíng)抱有信心，會(huì )帶來(lái)更為嚴重的不利后果，應當由債權人會(huì )議來(lái)決定是否實(shí)行債轉股，由管理人說(shuō)明方案對個(gè)利害關(guān)系人有利之處，一般來(lái)講，如果走向破產(chǎn)，大多數債權清償率低于20%，各表決組都會(huì )同意這個(gè)形式，債權人也有自己經(jīng)濟利益的考慮，但是對優(yōu)先債權需要做較大工作，并且對于優(yōu)先債權有例外的安排，例如：股權比例提高，新公司對該債權部分擔保等等。
二、“債轉股”方案內容問(wèn)題
無(wú)論形式上是重整計劃還是和解協(xié)議，“債轉股”方案應包括什么內容？有無(wú)樣板？
解答如下：現有企業(yè)基本情況，資產(chǎn)狀況，債務(wù)狀況，財務(wù)基本信息，主業(yè)產(chǎn)品市場(chǎng)狀況，轉股后企業(yè)欲聘任管理層人員基本情況，債務(wù)相對應股權的安排，經(jīng)濟效益的預測，未來(lái)企業(yè)發(fā)展前景預測。
三、方案表決及債權處理
1. 優(yōu)先債權可否做“債轉股”處理？需履行何種手續或簽訂何種文件？?jì)?yōu)先債權人對“債轉股”方案可能提出的問(wèn)題及解決辦法？
解答如下：優(yōu)先債權可以作出債轉股的處理。視情況而定，可以用資產(chǎn)優(yōu)先清償一部分債權，剩余轉普通債權，可以由新公司提供一定比例擔保，可以現對于普通債權提高持股股權比例，增加優(yōu)先債權在新公司管理層人員構成等等方式。
2. 職工債權可否做“債轉股”處理？需履行何種手續或簽訂何種文件？職工債權人對“債轉股”方案可能提出的問(wèn)題及解決辦法？
解答如下：一般職工債權不作為債轉股處理，為了社會(huì )穩定，當地的做法是政府出面用政府基金墊付職工工資，再由政府出面行使優(yōu)先職工債權償還之前所付。
3. 稅款債權可否做“債轉股”處理？需履行何種手續或簽訂何種文件？稅款債權人對“債轉股”方案可能提出的問(wèn)題及解決辦法？
解答如下：稅款不能也不宜作為債轉股處理。
4. 普通債權人做“債轉股”處理需履行何種手續或簽訂何種文件？普通債權人對“債轉股”方案可能提出的問(wèn)題及解決辦法？
解答如下：會(huì )議表決方式，簽署確認文書(shū)，在會(huì )議期間，做好普通債權人的工作主要是闡明利害，順利通過(guò)會(huì )議表決，如果有個(gè)別干擾會(huì )場(chǎng)的情況，可讓法警現場(chǎng)執行監督。也可以再分組開(kāi)會(huì )表決，并對會(huì )場(chǎng)紀律和表決程序作出說(shuō)明。
5. 共益債權可否做“債轉股”處理？需履行何種手續或簽訂何種文件？共益債權人對“債轉股”方案可能提出的問(wèn)題及解決辦法？
解答如下：可以做。具體參照普通債權處理方式。
6. 依據《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條，法院裁定批準的重整計劃對債務(wù)人和全體債權人有約束力。因此無(wú)需全體債權人另行簽署“債轉股”協(xié)議或文件。對否？
解答如下：一般來(lái)講，債轉股需要債權人會(huì )議表決通過(guò)，法院依據通過(guò)方案下發(fā)裁定書(shū)，形成效力司法文件。無(wú)需再簽訂債轉股協(xié)議。
7. 實(shí)施“債轉股”時(shí)，債務(wù)人財務(wù)記賬如何調整？工商登記是否可以不變更債務(wù)人注冊資本金額，將全部債轉股計入資本公積，在債轉股協(xié)議或方案中表述同出資人享受同等權益？
解答如下：增加注冊資本金，需要計入資本公積金之后增股這個(gè)方案涉及到稅款繳納，可以在原注冊資本不變的原則上，裁定轉股方案，交由工商登記變更。工商總局和法院專(zhuān)門(mén)有一個(gè)司法協(xié)助的文件（會(huì )議紀要），另外參照國家工商總局計劃出臺債轉股登記辦法-。方案是：原出資比例不變，對于債轉股直接進(jìn)行出資比例和人員的調整裁定，由法院持裁定向工商部門(mén)申請變更股份。
8.債務(wù)人實(shí)際控制人違法對外融資，違法出售資產(chǎn)，個(gè)別清償等如何處理？
解答如下：當地政府一般會(huì )在破產(chǎn)同時(shí)利用刑事手段控制破產(chǎn)企業(yè)負責人，對于融資部分，未超出國家規定利息的計入債權，超出部分不計入債權，個(gè)別清償部分擅自出售企業(yè)資產(chǎn)的，按照刑事法律規范解決。
9. 同一類(lèi)債權中債轉股比例可否有所區別？例如：對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人中，有些對設備享有擔保權，有些對土地享有擔保權，因設備與土地價(jià)值變化有區別，債權實(shí)現比例也不同，是否可以給予土地擔保債權較高的轉股比例？如果不同的轉股比例以擔保財產(chǎn)（變現價(jià)值）評估結果為依據，是否符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十七條二款（五）項“重整計劃草案公平對待同一表決組的成員”？
解答如下：例如：土地優(yōu)先權和設備優(yōu)先權雖在一組，但是，比例應當有所不同，具體做法是：設備優(yōu)先債權人對設備拍賣(mài)所得先行得到部分賠付，然后剩余債權轉為普通債權，土地優(yōu)先債權比例視情況適當高于普通債權也可以?！肮綄Υ辈坏扔凇巴粚Υ?。
四、原有出資人權益相關(guān)問(wèn)題
1．實(shí)施“債轉股”時(shí)，債務(wù)人的原有出資人除依法表決外，還需履行何種手續或簽訂何種文件？原有出資人對“債轉股”方案可能提出的問(wèn)題及解決辦法？
解答如下：原有出資人的股權為零，這一點(diǎn)應當在審計報告中表述，債轉股不涉及到原出資人繼續占有股份，把原有出資人股份依法通過(guò)裁定轉讓給債權人。
2．原有出資人權益是否應根據重整計劃草案提交時(shí)債務(wù)人資產(chǎn)負債情況確定？
解答如下：原出資人的權益為零。
3. 債務(wù)人企業(yè)股東包括多名職工，在企業(yè)重整前已召開(kāi)企業(yè)股東會(huì )決議退股。但只有部分職工股東實(shí)際退股，仍有部分職工股東未能退股。
解答如下：退股職工和未退股職工應當一致對待。系違法退股的，應當視為對新公司的債務(wù)依法收繳，或者對未退股的職工進(jìn)行退股，總之應當依據公司法一致對待。
五、“債轉股”后債務(wù)人經(jīng)營(yíng)管理相關(guān)問(wèn)題
1、債轉股導致企業(yè)產(chǎn)業(yè)轉型時(shí)，會(huì )發(fā)生什么問(wèn)題？如何解決？
解答如下：債轉股后關(guān)鍵是需要新的董事會(huì )掌控企業(yè)，根據企業(yè)狀況作出企業(yè)轉型的決定，根據現代公司管理制度進(jìn)行表決，防止股東間出現矛盾，建議以較大債權人為主導，中小債權人起配合作用。主要在董事會(huì )層面解決新公司管理問(wèn)題。
2、債轉股后，債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)管理機構是否需要重新按照法律和章程來(lái)確定？
解答如下：經(jīng)營(yíng)管理依然是按照以董事會(huì )為核心，新的股東大會(huì )確定董事會(huì )成員，進(jìn)行決議，中小股東可以選派集中代表，或者由較大股東以市場(chǎng)價(jià)額收購中小股東的股份。
3. 新的經(jīng)營(yíng)管理班子是否有權代表企業(yè)處置資產(chǎn)、拆除廠(chǎng)區建筑？
解答如下：新的管理班子在執行重整計劃中嚴格按照法院、債權人、管理人所作出的合法文件和按照通過(guò)的重整方案進(jìn)行，集中涉及到進(jìn)行資產(chǎn)處置的行為依法接受法院監督。
4、債務(wù)人實(shí)施債轉股后，其子公司、分公司權益如何處理？
解答如下：債轉股后，其子公司、分公司權益不便，歸屬債權人全體股東（含新股東）。
除此之外，現場(chǎng)又提出以下兩個(gè)問(wèn)題：
1、破產(chǎn)企業(yè)中對是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的資產(chǎn)在法院未裁決前應如何處理？
解答如下：依法應當不計入破產(chǎn)資產(chǎn)審計中，或計入破產(chǎn)資產(chǎn)并作出特別說(shuō)明，待法院作出生效裁決后，物權等相關(guān)權益按照法院生效裁定執行。如加工承攬合同中的物權歸屬由裁定的物權所有人行使。訴訟后產(chǎn)生的債權數額變化根據比例進(jìn)行相應調整。
2、在重整期間所發(fā)生的破產(chǎn)資產(chǎn)減損應如何處理？
解答如下：應追究相關(guān)人員的責任，可通過(guò)刑事手段予以追究，另外根據資產(chǎn)保管人狀態(tài)，確定責任人，新發(fā)現資產(chǎn)減損的，由新公司代表追責。其中，管理人必須說(shuō)明資產(chǎn)減損的原因和期間所做的工作，以認定其是否失職。
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