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2017-11-30 00:00:00 來(lái)源： 點(diǎn)擊：2707 喜歡：0
早中期創(chuàng )業(yè)者在創(chuàng )業(yè)過(guò)程中，容易在歷史沿革或股權架構，埋下各種風(fēng)險與隱患，甚至踩了坑，導致企業(yè)發(fā)展到后期存在重大硬傷，或需要較大的規范成本及時(shí)間成本，才可能上市。
(一) 歷史出資問(wèn)題
1、歷史出資問(wèn)題
1) 歷史問(wèn)題，從最近三年是否有重大違規的角度來(lái)進(jìn)行理解，如對現在不構成重大影響則不是障礙，如構成重大違法行為且在報告期內，構成發(fā)行障礙；目前來(lái)說(shuō)，歷史出資的問(wèn)題主要集中在無(wú)形資產(chǎn)出資。
2) 資產(chǎn)是否存在糾紛，債權人是否提出異議；
3) 資產(chǎn)不完整，出資不真實(shí)均應采取相應補救措施；
4) 補救后需運行一段時(shí)間。
2、無(wú)形資產(chǎn)出資的問(wèn)題
1) 股東以無(wú)形資產(chǎn)出資而無(wú)形資產(chǎn)的形成及權屬不清的，無(wú)形資產(chǎn)評估存在瑕疵的，無(wú)形資產(chǎn)出資超過(guò)法定比例的。
2) 無(wú)形資產(chǎn)的形成及有效性，關(guān)注目前權利證書(shū)的有效性。發(fā)行人核心技術(shù)的形成要說(shuō)清楚，是否有完整權利；
3) 權屬情況及糾紛或潛在糾紛，自然人股東以無(wú)形資產(chǎn)出資的，考察是否職務(wù)成果。
4) 無(wú)形資產(chǎn)出資比例如果較高，需要說(shuō)明與發(fā)行人業(yè)務(wù)的相關(guān)性，無(wú)形資產(chǎn)對發(fā)行人業(yè)務(wù)和技術(shù)的實(shí)際作用。（反饋中也是反復問(wèn)）部分企業(yè)由于地方特殊規定（例如：中關(guān)村），無(wú)形資產(chǎn)出資比例高于注冊資本20%，如果符合地方政策，發(fā)行人資質(zhì)優(yōu)良，則證監會(huì )也可以接受；
5) 技術(shù)專(zhuān)利要謹慎，尤其是實(shí)用新型的專(zhuān)利，要關(guān)注與競爭對手是否存在沖突。專(zhuān)利技術(shù)存在委托開(kāi)發(fā)情形的，關(guān)注協(xié)議具體內容，權力歸屬、成果分配等內容。
6) 專(zhuān)利技術(shù)的信息披露文件列示的專(zhuān)利并不是越多越好，不看數量更加看重質(zhì)量，如果很多但是真正又有的不多也沒(méi)意義。
7) 視情況要求出具其他股東的確認意見(jiàn)更多內容請查閱微信公眾號：廣深港法律智庫，發(fā)行人提示風(fēng)險或作重大事項提示；保薦機構或律師核查并發(fā)表意見(jiàn)。
3、出資不到位的處置：
1) 出資不到位比例〉50%，補足并等待36個(gè)月；
2) 出資不到位30-50%之間，補足１個(gè)會(huì )計年度；
3) 出資不到位<30%，補足即可；
4) 注意上述出資不到位所占比例均是指占當時(shí)注冊資本比例。
(二) 資產(chǎn)和業(yè)務(wù)形成
1) 創(chuàng )業(yè)板更加關(guān)注資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的形成；是否履行法律、法規規定的程序，如評估、審計等；職工如何安置；債權債務(wù)如何處理，是否存在糾紛等；
2) 資產(chǎn)完整：與主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)的資產(chǎn)是否完整；
3) 業(yè)務(wù)獨立：獨立于實(shí)際控制人；
4) 資產(chǎn)與業(yè)務(wù)的形成：國企、集體企業(yè)，無(wú)糾紛和債務(wù)，若有債務(wù)，則要明確發(fā)行人或控股股東、實(shí)際控制人最終承擔金額；
5) 要完成產(chǎn)權轉移手續，出資方面的產(chǎn)權轉移手續未完成的影響發(fā)行條件；資產(chǎn)過(guò)戶(hù)要盡早完成，資產(chǎn)完整性有運行時(shí)間的要求，不是在申報前解決就可以。如原為向大股東租賃資產(chǎn)，后為資產(chǎn)完整購買(mǎi)了相關(guān)資產(chǎn)，有持續性的要求，要運行一段時(shí)間；資金占用在申報前解決即可。
6) 經(jīng)營(yíng)一種業(yè)務(wù)的認定：
①指同一類(lèi)別或相關(guān)聯(lián)、相近的業(yè)務(wù)，源于同一技術(shù)、原材料、客戶(hù)/供應商，自然形成，不是人為拼湊；
②一種業(yè)務(wù)之外有其他不相關(guān)業(yè)務(wù)的，近兩年其他業(yè)務(wù)收入、利潤占收入總額、利潤總額不超過(guò)一定比例（30%）。
(三) 實(shí)際控制人的認定
1) 多人共同控制的，高管團隊報告期要穩定，控制人如果認定為其中的某幾個(gè)人，不能任意認定，要有依據；
2) 股權分散的，其他股東委托第一大股東行使表決權，如果人數過(guò)多（50個(gè)人）很難一致行動(dòng)，股權穩定是關(guān)鍵，無(wú)實(shí)際控制人也可以。如確實(shí)股權分散，要做一些安排保障股權的穩定，不一定要有控制人。
3) 家族企業(yè)，成員之間共同控制是可以的，不妨共同控制，沒(méi)必要一個(gè)人控制。
(四) 董、監、高問(wèn)題
1、誠信問(wèn)題
1) 董事、高管的誠信問(wèn)題已成為證監會(huì )審核過(guò)程中重點(diǎn)關(guān)注的事項，2010年境內上市公司將突破2000家，很多發(fā)行申請人的董事、高管之前在其它上市公司任過(guò)職，保薦代表人在盡職調查過(guò)程中必須關(guān)注其在上市公司任職期間是否受到過(guò)證監會(huì )、交易所的行政處罰或者譴責。
2) 公司法和首發(fā)辦法有一些要求；公司章程和特殊行業(yè)（如金融）的部門(mén)規章會(huì )有一些要求；見(jiàn)《公司法》21條、147、148、149條規定；首發(fā)辦法第21、22、23條；
3) 競業(yè)禁止的原則：新公司法有一些變化，董事、高管作充分披露，發(fā)行人同意也可以；作為上市公司，要求應更嚴厲一些，原則上要求不能存在競業(yè)禁止；
4) 對董事、高管忠實(shí)、勤勉義務(wù)的關(guān)注：主要從改制、出資、歷史沿革、架構（子公司及兄弟公司之間）、資金往來(lái)、關(guān)聯(lián)交易的披露與回避等方面進(jìn)行判斷。如公司歷史沿革是否存在損害公司利益的情形；公司架構中是否存在自然人持股；改制過(guò)程中的資金來(lái)源等；
5) 對于董事、高管曾在上市公司任職的，要對原上市公司是否存在退市、違規等進(jìn)行盡職調查；
6) 看是否做到股東義務(wù)與高管義務(wù)的分開(kāi)，兩邊都要遵守，證監會(huì )將查詢(xún)誠信檔案，保薦機構盡職調查時(shí)要查詢(xún)其他部門(mén)檔案。
2、董事、高管的重大變化
1) 董事、高管的重大變化屬于發(fā)行條件之一，目的在于給市場(chǎng)一個(gè)具有連續性、可比性的歷史業(yè)績(jì)；也在思考，是否要以進(jìn)行適當的調整；
2) 重大變化沒(méi)有量化的指標。一個(gè)核心人員的變動(dòng)也有可能導致重大變化；如果是公司出于優(yōu)化治理角度導致的高管變化，證監會(huì )是認可的；
3) 董事、高管的重大變化須個(gè)案分析，主要考慮的因素有：變動(dòng)的原因、變動(dòng)人員的崗位和作用、變動(dòng)人員與控股股東、實(shí)際控制人的關(guān)系，任職的前后延續性；可以把董事、高管合在一起分析；要考慮變動(dòng)對公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響；
4) CSRC會(huì )關(guān)注董事、高管變化的具體原因，如是否為公司正常換屆、是否因為公司內部矛盾等；
5) 只要核心人員沒(méi)有發(fā)生變化，逐步增加董事、高管沒(méi)有太大問(wèn)題；
6) 1人公司：一般不會(huì )因為人數增加而否定；只要核心人員沒(méi)有發(fā)生變動(dòng)，為完善公司治理而增加高管、董事（相關(guān)人員原來(lái)和公司經(jīng)營(yíng)密切相關(guān)，如內部升遷或控股股東處轉來(lái)）人事原則上不會(huì )導致重大變化。
3、任職資格及公司治理
1) 董事、監事及高管人員的任職資格要關(guān)注，有無(wú)受到證券市場(chǎng)處罰或譴責，在其他上市公司有無(wú)任職；
2) 家族企業(yè)要關(guān)注，不能都是家族成員，監事要獨立，如果是親屬關(guān)系有可能影響履職；
3) 不能和發(fā)行人辦企業(yè)，親戚也不可。（核查可以通過(guò)董監高的個(gè)人確認、向公司進(jìn)行了解、查詢(xún)監管部門(mén)的公開(kāi)信息）；
4) 合理的公司治理結構：家族企業(yè)的董事、高管不能主要由家族成員擔任，監事不能由家族成員擔任。
(五) 股東超200人問(wèn)題
1) 直接股東、間接股東或者兩者合并計算超過(guò)200人；以公司或其他組織的方式來(lái)規避200人規定的，應合并計算；
2) 以委托、信托方式持股，為做到股權明晰，原則上不允許此類(lèi)方式持股，需要直接量化到實(shí)際持有人。量化后不能出現股東人數超過(guò)200人；
3) 對于在發(fā)行人股東及其以上層次套數家公司或（單純?yōu)槌止赡康乃O立的公司），股東人數應合并計算；
4) 控股股東/實(shí)際控制人存在股東超200人的，同樣需進(jìn)行清理核查；
5) 合伙企業(yè)為股東的，作為1家股東，但中介機構需要核查合伙目的、要看實(shí)質(zhì)，按持股比例高低進(jìn)行披露；
6) 保薦機構不要誤以為“200人”是一個(gè)唯一硬指標，即使發(fā)行前股東人數不到200人，但是曾經(jīng)有過(guò)公開(kāi)登報發(fā)行股票等行為的，也將被認為違反規定；
7) 發(fā)行人對超限股東的清理工作應該慎重，清理過(guò)快會(huì )導致矛盾。保薦代表人要對清理的真實(shí)性、合法性等問(wèn)題予以特別關(guān)注，尤其要小心“假清理”，“假清理”肯定會(huì )引起舉報。CSRC要求保薦代表人對被清理出去的股東進(jìn)行一一面談，或者至少達到人數的90%以上；中介機構應對清理過(guò)程、清理的真實(shí)性和合法性、是否屬于自愿、有無(wú)糾紛或爭議等問(wèn)題出具意見(jiàn)；
8) 按2006年前形成及2006年后形成區別對待，2006年前有合法依據的定向募集公司和城商行不構成實(shí)質(zhì)性障礙，2006年之后形成的股東超200人問(wèn)題構成上市障礙。
(六) 獨立性問(wèn)題
1、整體上市
1) 整體上市是基本的要求：避免同業(yè)競爭、減少規范關(guān)聯(lián)交易、從源頭上避免未來(lái)可能產(chǎn)生的問(wèn)題；
2) 新的公司法、證券法頒布及新老劃斷之后，原則上要求大型國有企業(yè)在整體上市時(shí)，應根據自身的具體情況，對資產(chǎn)和盈利占比較高的下屬已上市A股公司進(jìn)行整合，對新老劃斷之前形成的一家上市公司控股幾家A股公司的情況，也要求對下屬上市公司進(jìn)行整合；
3) 對企業(yè)集團只拿一小部分業(yè)務(wù)上市的，要充分關(guān)注發(fā)行人的獨立性問(wèn)題，關(guān)注發(fā)行人和集團公司業(yè)務(wù)的相關(guān)性，是否面對相同的客戶(hù)，資金、人員、采購、銷(xiāo)售等方面實(shí)際運作上是否分不開(kāi)；
4) 整合可以采取的方式主要有：
①整體上市公司以換股方式吸收合并已上市A股公司，如上港集團采用換股吸收合并的方式整合上港集箱；
②將集團資產(chǎn)整體注入已上市A股公司，如中船集團通過(guò)將核心資產(chǎn)注入滬東重機的方式實(shí)現整體上市；
③以現金要約收購的方式將A股公司私有化，如中石化在上市后以這種方式整合了揚子石化、齊魯石化、中原油氣、石油太明四家下屬A股公司；
5) 對于某些下屬A股公司規模所占比例較小的大型國有企業(yè)，如最近1年所屬A股公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入爭凈利潤、最近1年末總資產(chǎn)和凈資產(chǎn)分別占集團主管業(yè)務(wù)收入、凈利潤、總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)比例均低于10％，且整體上市前整合A股公司或利用現有上市公司進(jìn)行整體上市成本較高、操作難度較是的，允許公司可選擇在整體上市后再擇機整合已上市公司；
6) 整體上市和主業(yè)突出相比，更強調整體上市；
7) 商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、供應和銷(xiāo)售渠道等只要與主營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的，必須進(jìn)入上市公司，不能留在集團，不允許以關(guān)聯(lián)方許可方式取得使用權；如屬于無(wú)關(guān)聯(lián)第三方所有，須取得第三方的許可。
2、人員、機構獨立
1) 總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人和董事會(huì )秘書(shū)等高級管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監事以外的其他職務(wù)；
2) 控股股東或實(shí)際控制人除擔任發(fā)行人董事長(cháng)、總經(jīng)理外，還在其所控股其他企業(yè)擔任重要管理職務(wù)，需要說(shuō)明如何客觀(guān)、公正、獨立履行職責，如何維護發(fā)行人及其他股東權益，如何確保發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的獨立性。（這個(gè)挺重要）；
3) 創(chuàng )業(yè)板申請人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級管理人員不能在關(guān)聯(lián)方擔任“執行董事”職務(wù)，否則將不獨立；
4) 發(fā)行人董監高及親屬與發(fā)行人共同建立公司的，需要清理；發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人共同建立公司的，需要關(guān)注；如控股股東、實(shí)際控制人為自然人的，建議清理；
5) 相關(guān)人士出具承諾，并作重大事項提示，保薦機構、律師專(zhuān)項核查并發(fā)表意見(jiàn)。
3、同業(yè)競爭
1) 同業(yè)競爭是雷區，上市前一定要清理，基本沒(méi)有回旋余地；
2) 核查報告期內與控股股東、實(shí)際控制人業(yè)務(wù)情況，充分掌握同業(yè)競爭的解除及運行情況；不僅是實(shí)際控制人，同樣需要關(guān)注重要股東同業(yè)競爭的問(wèn)題。與其他股東（非控股）存在的同業(yè)競爭問(wèn)題，需要個(gè)案分析，看是否影響發(fā)行人利益，也需要清理；
3) 報告期內存在同業(yè)競爭的，關(guān)注成本費用是否分攤，是否影響發(fā)行人財務(wù)指標，是否造成獨立性有嚴重障礙等；
4) 報告期內存在同業(yè)競爭也不一定就是有問(wèn)題，但是建議運行一段時(shí)間。以前是可以用首發(fā)募集資金解決同業(yè)競爭問(wèn)題的（如中航光電），后來(lái)對于該問(wèn)題全面收緊；
5) 最近對于同業(yè)競爭，有走回頭路的傾向，太過(guò)細分。對同業(yè)競爭的行業(yè)劃分不能過(guò)細，競爭的、類(lèi)似的、同業(yè)的品牌、渠道、客戶(hù)、供應商等都應納入上市主體；
6) 對于股權比例較為分散，各股東之間的持股相互獨立，則應核查5%以上的主要股東，其與發(fā)行人的同業(yè)競爭狀況，主要看報告期內主要股東與發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)情況，如成本、費用如何分擔等；
7) 親屬的業(yè)務(wù)從嚴把握：直系親屬要納入進(jìn)來(lái)；如來(lái)源是一體化經(jīng)營(yíng)的，納進(jìn)來(lái)；如獨立發(fā)展的，一是二者業(yè)務(wù)的緊密程度，有無(wú)關(guān)聯(lián)交易，是否生產(chǎn)環(huán)節中的一部分，還是各自獨立經(jīng)營(yíng)，可以再判斷，防止利益輸送；二是親屬關(guān)系的緊密度；三是重要性原則，與發(fā)行人業(yè)務(wù)的緊密度，不是主要業(yè)務(wù)可以不進(jìn)來(lái)（輔助、三產(chǎn)），不能是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的必備環(huán)節。
4、關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易
1) 關(guān)聯(lián)方的認定按照《公司法》和《會(huì )計準則》要求，只要是報告期內的關(guān)聯(lián)方，就算是之后處理了也要披露；
2) 目前審核中常發(fā)現關(guān)聯(lián)方遺漏：如報告期內關(guān)聯(lián)方存在被解除的可能，則需要的披露該關(guān)聯(lián)方及具體的關(guān)聯(lián)交易情況；
3) 境外關(guān)聯(lián)方及其實(shí)際控制人的核查：現在常見(jiàn)的做法就是實(shí)際控制人承諾、境外公司承諾、大使館證明，會(huì )里不是很認可。境內中介機構可以委托境外律師或其他機構協(xié)助核查，保薦機構需要承擔調查結果的責任。另外，會(huì )里對境內機構境外核查的效果不是很滿(mǎn)意，覺(jué)得一般就是應付。
4) 關(guān)聯(lián)交易一定要程序合規、內容合理，盡管沒(méi)有了30%的量化的指標，然而CSRC還是希望發(fā)行人盡量控制在30%以下，此外還要看交易的內容和公允性，如交易比較頻繁、交易金額較大并將持續，則可能會(huì )影響發(fā)行條件；
5) 與控股股東或實(shí)際控制人存在經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易會(huì )核查是否影響資產(chǎn)的完整，如廠(chǎng)房、土地向集團租賃；少量的辦公用房、門(mén)面房可以。關(guān)注經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易是否影響資產(chǎn)的完整性（不能向控股股東租賃主要資產(chǎn)，可以向獨立第三方租賃），判斷影響的大??；
5、關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化
1) 報告期內存在關(guān)聯(lián)方被轉讓?zhuān)瑒t需要披露轉讓后的情況，如轉讓后的股東、轉讓交割、規范運作、與發(fā)行人交易情況、是否存在重大違法違規等；如果關(guān)聯(lián)方被注銷(xiāo)，則要關(guān)注其歷史情況，包括應關(guān)注包括注銷(xiāo)時(shí)間、程序、注銷(xiāo)資產(chǎn)、債權、債務(wù)處置方式、對發(fā)行人經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)的影響，注銷(xiāo)后是否存在潛在糾紛，是否合法合規。（即使注銷(xiāo)也要追問(wèn)到底，注銷(xiāo)也要干干凈凈）
2) 關(guān)聯(lián)方非關(guān)聯(lián)化一定要真實(shí)的，非關(guān)聯(lián)化的虛假行為被查處后果會(huì )很?chē)乐亍?/span>因此保薦機構關(guān)注受讓方運營(yíng)情況、歷史沿革、經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、股權結構、實(shí)際控制人、定價(jià)依據、后續是否還有交易等（如果非關(guān)聯(lián)化后還使用發(fā)行人的商號，則會(huì )很容易被懷疑非關(guān)聯(lián)化的真實(shí)性）。要特別關(guān)注；
3) 對于非關(guān)聯(lián)化后，應持續關(guān)注的要素有：
①非關(guān)聯(lián)化后，相關(guān)方與發(fā)行人持續的交易情況；
②是否為了規避相關(guān)規定而剝離的業(yè)務(wù)，如規避跨省環(huán)保核查；
③考察發(fā)行人已經(jīng)剝離的業(yè)務(wù)最近三年是否存在違法違規；
④保薦機構和發(fā)行人律師核查：非關(guān)聯(lián)化的真實(shí)性和合法性，是否存在委托等代理持股情形；非關(guān)聯(lián)化的理由是否合理；非關(guān)聯(lián)化對發(fā)行人的獨立性、改制方案完整性以及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響；非關(guān)聯(lián)化后的交易是否公允；
⑤審核員會(huì )重點(diǎn)關(guān)注關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化問(wèn)題，必要時(shí)將提請發(fā)審委關(guān)注。
6、資金占用
1) 如果保薦機構進(jìn)場(chǎng)已經(jīng)開(kāi)始輔導之后，仍然存在資金占用的情況，則要重點(diǎn)關(guān)注。盡快清理報告期內的資金占用行為、披露資金內占用的詳情，包括發(fā)生額、余額、占用時(shí)間、資金用途等；了解控股股東資金占用的原因；
2) 如果控股股東在扣除資金占用之后的經(jīng)營(yíng)能力仍很差，則需要重點(diǎn)關(guān)注。真是因為實(shí)際控制人其余資產(chǎn)的業(yè)績(jì)較差，則產(chǎn)生對發(fā)行人的資金占用問(wèn)題。目前證監會(huì )也重點(diǎn)關(guān)注此類(lèi)情況，并要求保薦機構和律師進(jìn)行說(shuō)明。
(七) 重大違法行為
1、重大違法違規行為的認定
1) 重大違法行為是指：違反國家法律、行政法規，且受到行政處罰、情節嚴重的行為。
2) 原則上，凡被行政處罰的實(shí)施機關(guān)給予罰款以上行政處罰的行為，都視為重大違法行為。但行政處罰的實(shí)施機關(guān)依法認定該行為不屬于重大違法行為，并能夠依法作出合理說(shuō)明的除外；
3) 上述行政處罰主要是指財政、稅務(wù)、審計、海關(guān)、工商等部門(mén)實(shí)施的，涉及公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行政處罰決定。被其他有權部門(mén)實(shí)施行政處罰的行為，涉及明顯有違誠信，對公司有重大影響的，也在此列。盡職調查時(shí)要全面調查；
4) 近三年重大違法行為的起算時(shí)點(diǎn)，法律、行政法規和規章有明確規定的，從其規定，沒(méi)有規定的，從違法行為的發(fā)生之日起計算，違法行為有連續或者繼續狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。
5) 對行政處罰絕對不服正在申請行政復議或者提起行政訴訟的，在行政復議決定或者法院判決尚未作出之前，原則上不影響依據該行政處罰決定。對該違法行為是否為重大違法行為的認定，但可依申請暫緩作出決定。
6) 發(fā)行人在申報期內受到過(guò)環(huán)保、稅務(wù)、工商等部門(mén)的重大行政處罰，通常保薦機構會(huì )建議發(fā)行人請處罰部門(mén)出具有關(guān)認定；
7) 證監會(huì )認為，保薦代表人還有自己的判斷和分析，不能簡(jiǎn)單地依靠處罰部門(mén)出具的認定來(lái)下結論。案例：如海關(guān)對發(fā)行人處罰超過(guò)1,000萬(wàn)元，即使處罰機構出具文件認為發(fā)行人不存在重大違法行為，保薦人仍需要具體分析說(shuō)明。
2、控股股東、實(shí)際控制人重大違法問(wèn)題
1) 創(chuàng )業(yè)板需要對控股股東、實(shí)際控制人的重大違法行為進(jìn)行核查，參照主板《首發(fā)辦法》25條；
2) 對于控股股東、實(shí)際控制人之間存在的中間層次，比照進(jìn)行核查；
3) 關(guān)注控股股東、實(shí)際控制人投資的其他企業(yè)是否存在重大違法違規行為，從而影響控股股東、實(shí)際控制人重大違法行為的認定；
4) 控股股東和實(shí)際控制人的重大違法違規行為主板沒(méi)有明確規定，但是審核過(guò)程中掌握的比較嚴格，如民營(yíng)企業(yè)實(shí)際控制人違法犯罪的情況比較多；
①具體把握時(shí)參照公司法關(guān)于董監高任職資格的規定；
②家族企業(yè)內某人以前有過(guò)犯罪，現在沒(méi)有股權了行不行？也要慎重，因為股權安排可以有很多規避的措施，一般不會(huì )被認可，且家族企業(yè)會(huì )當做一個(gè)整體來(lái)看待。
5) 保薦機構及律師應履行盡職調查義務(wù)，發(fā)表結論性意見(jiàn)。
(八) 上市前增資或股權轉讓問(wèn)題
1、申報材料前的股權變動(dòng)
1) 對IPO前增資和股權轉讓?zhuān)瑢徍酥兄攸c(diǎn)關(guān)注有關(guān)增資和股權轉讓是否真實(shí)，是否合法合規，是否履行相關(guān)程序，是否為真實(shí)意思表示；是否存在糾紛或潛在糾紛等；
2) 如增資是否履行了相應的股東會(huì )程序，是否已完成有關(guān)增資款和轉讓款的支付，是否辦理了工商變更手續，關(guān)注增資入股或者受讓股份的新股東與發(fā)行人或者原股東及保薦人是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，要求披露該股東的實(shí)際控制人，說(shuō)明有關(guān)資金來(lái)源的合法性等；
3) 如股權轉讓是否簽署了合法的轉讓合同，有關(guān)股權轉讓是否是雙方真實(shí)意思表示，是否辦理了工商變更手續，是否存在糾紛或潛在糾紛，是否存在代持或信托持股；關(guān)注有關(guān)股權轉讓的原因及合理性，股權轉讓的價(jià)格及定價(jià)依據。重點(diǎn)關(guān)注低價(jià)股權轉讓是否存在股份代持、利益輸送問(wèn)題；同時(shí)關(guān)注股權轉讓納稅情況；
4) 涉及國有股權的，關(guān)注是否履行了國有資產(chǎn)管理部門(mén)要求的批準程序和出讓程序（公開(kāi)掛牌拍賣(mài)）。轉讓過(guò)程存在國有股權瑕疵的，應取得省級國有資產(chǎn)管理部門(mén)的確認文件；
5) 涉及工會(huì )或職工持股會(huì )轉讓股份的，關(guān)注是否有工會(huì )會(huì )員及職工持股會(huì )會(huì )員一一確認的書(shū)面文件。要求中介機構對上述問(wèn)題進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見(jiàn)。
6) 定價(jià)方面，關(guān)注有關(guān)增資和股權轉讓的定價(jià)原則，對在IPO前以?xún)糍Y產(chǎn)增資或轉讓、或者以低于凈資產(chǎn)轉讓的，要求說(shuō)明原因，請中介進(jìn)行核查并披露，涉及國有股權的，關(guān)注是否履行了國有資產(chǎn)評估及報主管部門(mén)備案程序，是否履行了國有資產(chǎn)轉讓需掛牌交易的程序，對于存在不符合程序的，需取得省級國資部門(mén)的確認文件。
7) 保代和律師要講清楚核查的過(guò)程、核查方式和核查結論，并提供依據，審核中預審員將對公司股權轉讓相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行綜合分析和判斷，必要時(shí)將有關(guān)情況和問(wèn)題提醒發(fā)審會(huì )關(guān)注。
2、在審期間股權變動(dòng)事宜
1) 審核過(guò)程中原則上不得發(fā)生股權變動(dòng)，除非有正當理由，如繼承、判決等；
2) 增資擴股需增加一期審計；
3) 引進(jìn)新股東原則上應撤回申請文件，辦理工商登記手續及內部決策流程后重新申報。
4) 雖然去年存在光大銀行、杭州銀行在審核過(guò)程中安排了私募，但是，證監會(huì )認為原則上在審核過(guò)程中股權不得發(fā)生變動(dòng)；
(九) 環(huán)保問(wèn)題
1) 環(huán)保問(wèn)題一直是發(fā)行審核中重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題。特別是在目前越發(fā)強調節約型、環(huán)保型發(fā)展的政策下；
2) 環(huán)保要求越發(fā)嚴格的情況下有關(guān)環(huán)保問(wèn)題的審核要求是：
①招股書(shū)詳細披露發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)與募集資金投資項目是否符合國家和地方環(huán)保要求、最近3年的環(huán)保投資和相關(guān)費用成本支出情況，環(huán)保設施實(shí)際運行情況以及未來(lái)的環(huán)保支出情況；
②保薦人和發(fā)行人律師需要對發(fā)行人的環(huán)保問(wèn)題進(jìn)行詳細核查，包括是否符合國家和地方環(huán)保要求、是否發(fā)生環(huán)保事故、發(fā)行人有關(guān)污染處理設施的運轉是否正常有效，有關(guān)環(huán)保投入、環(huán)保設施及日常治污費用是否與處理公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的污染相匹配等問(wèn)題；對周?chē)用襁M(jìn)行訪(fǎng)談等；
③曾發(fā)生環(huán)保事故或因環(huán)保問(wèn)題收到處罰的，除詳細披露相關(guān)情況外，保薦人和發(fā)行人律師還需對其是否構成重大違法行為出具意見(jiàn)，并應取得相應環(huán)保部門(mén)的意見(jiàn)；
3) 把握好重污染的尺度，有些盡管不在重污染的目錄里，但是以前有案例認為是重污染企業(yè)的也會(huì )認定是?？缡〗?jīng)營(yíng)的，一個(gè)地方認定是而一個(gè)地方認定不是重污染的，則會(huì )從嚴把握。
4) 對于重污染行業(yè)的企業(yè)需要提供省級環(huán)保部門(mén)出具的有關(guān)環(huán)保問(wèn)題的文件，對跨省的重污染企業(yè)須取得國家環(huán)?？偩值暮瞬橐庖?jiàn)。
5) 對于環(huán)保問(wèn)題，發(fā)行人應在首次申報材料時(shí)提供符合環(huán)保部門(mén)規定的有關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)和募投項目環(huán)保合規的證明文件；
6) 對證明文件中的說(shuō)明事項或不明確事項（如“基本符合”等），發(fā)行人應加以說(shuō)明；
7) 發(fā)行人還應當披露報告期內是否存在環(huán)境污染的情況及因環(huán)境污染受處罰情況，說(shuō)明對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響；
8) 保薦機構、律師應當對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和募集資金項目是否符合環(huán)境保護要求，發(fā)行人報告期實(shí)際履行環(huán)境保護義務(wù)的情況進(jìn)行盡職調查，發(fā)表意見(jiàn)不能僅依賴(lài)于發(fā)行人提供的證明文件。
(十) 土地問(wèn)題
1) 土地問(wèn)題也是IPO審核的另一重點(diǎn)，審核重點(diǎn)關(guān)注土地使用是否合規。2008年，國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于促進(jìn)節約集約用地的通知》（國發(fā)[2008]3號，）等一系列件，進(jìn)一步明確了土地管理相關(guān)要求；
2) 發(fā)行人及其控股子公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)使用土地應當符合國家有關(guān)土地管理的規定。保薦人及律師須根據有關(guān)法律、法規及規范性文件，就發(fā)行人土地使用、土地使用權取得方式、取得程序、登記手續、募集資金投資項目用地是否合法發(fā)表明確意見(jiàn)，并核查發(fā)行人最近36個(gè)月內是否存在違反有關(guān)土地管理的法律、行政法規、受到行政處罰，且情節嚴重的情況。國家有關(guān)土地管理的政
策，如國發(fā)3號文、國發(fā)10號文，應作為保薦人和律師核查及發(fā)表意見(jiàn)的依據；
3) 發(fā)行人經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中包括房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的，保薦人和發(fā)行人律師應對發(fā)行人的下列問(wèn)題進(jìn)行專(zhuān)項核查，并發(fā)表明確意見(jiàn)：
①土地使用權的取得方式、土地使用權證書(shū)的辦理情況；
②土地出讓金或轉讓價(jià)款的繳納或支付情況及其來(lái)源；
③土地閑置情況及土地閑置費的繳納情況；
④是否存在違法用地項目；
⑤土地開(kāi)發(fā)是否符合土地使月權出讓合同的相關(guān)約定，是否存在超過(guò)土地使用權出讓合同約定的動(dòng)工開(kāi)發(fā)日期滿(mǎn)一年，完成土地開(kāi)發(fā)面積不足1/3或投資不足1/4的情形。
4) 發(fā)行人未取得土地使用權或取得方式不合法，或者存在違反《國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)節約集約用地的通知》有關(guān)要求的，不予核準發(fā)行證券；
5) 發(fā)行人募集資金投資于房地產(chǎn)項目的，有關(guān)投資項目所涉及的土地使用權應當已經(jīng)落實(shí)，合法取得了土地使用權證書(shū)。
6) 發(fā)行人募集資金投資于非房地產(chǎn)項目時(shí)，有關(guān)投資項目所涉及的土地使用權應當已基本落實(shí)：
①以出讓方式取得土地使用權的，應已與相關(guān)土地管理部門(mén)簽署土地使用權出讓合同，足額繳納土地出讓金，并向有關(guān)土地管理部辦理土地使用權登記手續；
②以購買(mǎi)方式從他方取得土地使用權的，應已與該土地使用權的可合法轉讓方簽訂土地使用權轉讓合同，并向有關(guān)土地管理部門(mén)辦理必要的登記手續。
③以租賃方式從國家或他方取得土地使用權的，應已與相關(guān)土地管理部門(mén)或該土地使用權的可合法出租方簽訂土地使用權租賃合同，并向有關(guān)土地管理部門(mén)辦理必要的登記手續。
④以作價(jià)入股方式從國家或他方取得土地使用權的，應已經(jīng)向有關(guān)土地管理部門(mén)辦理必要的登記手續。
7) 發(fā)行人應在招股說(shuō)明書(shū)中信息披露投資項目有關(guān)土地使用權的取得方式、相關(guān)土地出讓金、轉讓價(jià)款或租金的支付情況以及有關(guān)產(chǎn)權登記手續的辦理情況。
8) 房地產(chǎn)企業(yè)征求國土部意見(jiàn)，目前仍有在審房地產(chǎn)IPO項目，不過(guò)受制于產(chǎn)業(yè)政策調控，其融資渠道仍然沒(méi)有放開(kāi)。
(十一) 專(zhuān)利審查
1) 需要到專(zhuān)利局登記部查權屬情況，不能僅根據證書(shū)做判斷;
2) 對于職務(wù)成果可能帶來(lái)的權屬糾紛，律師要出意見(jiàn)。
(十二) 募投項目
1) 不可以在審核過(guò)程中增加募投項目；
2) 在審核期間先行投入的，可用于替換先期投入資金；
3) 在審核期間變更募投項目的，須履行內外部相關(guān)程序、重新征求發(fā)改委意見(jiàn)；
4) 招股書(shū)關(guān)于募集資金用途的說(shuō)明應具有“包容性”，披露要求：募投項目后增加“其他與主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)的業(yè)務(wù)**元”。[披露中不要出現補充流動(dòng)資金的說(shuō)法]。募投項目可不做表格披露，留有一定余地，不要一目了然，通過(guò)這種披露，淡化所謂“超募”問(wèn)題；
5) 其他注意事項：
①用途：主營(yíng)業(yè)務(wù)；
②匹配性：生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平、管理能力（必問(wèn)）；
③適度靈活性；
④專(zhuān)戶(hù)存儲安排；
⑤政策合規：產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策；
⑥超募及披露要求。
(十三) 利潤分配
1) 要在上會(huì )前利潤分配實(shí)施完畢；
2) 如涉及股本變化，需增加一期審計；如利潤分配方案中包含股票股利或轉增資本的，必須追加利潤分配方案實(shí)施后的一期審計。
3) 要體現公司利潤分配政策的連續性；對滾存利潤分配沒(méi)有強制性規定，但相關(guān)信息披露前后應保持一致。
4) 保薦機構要對在審核期間利潤分配的必要性、合理性進(jìn)行說(shuō)明，并分析利潤分配方案的實(shí)施對發(fā)行人財務(wù)狀況、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等的影響。
(十四) 突擊入股
1、主板審核理念
1) 保薦代表人要重點(diǎn)分析并披露增資轉讓的原因、定價(jià)、資金來(lái)源、新增股東背景、新增股東與發(fā)行人及實(shí)際控制人、發(fā)行人董監高、本次發(fā)行的中介機構及簽字人員間的關(guān)系等；自然人股東需要披露5年的履歷；法人股東需要披露其實(shí)際控制人；
2) 盡調過(guò)程中必須重點(diǎn)關(guān)注突擊入股問(wèn)題。核查相關(guān)程序的完備行，如必須經(jīng)過(guò)法定的程序要求（董事會(huì )、股東會(huì )），并核查股份代持情況。如果被舉報，審核將受到重大影響；是否存在違法違規等；
3) 披露增資或股權轉讓對發(fā)行人財務(wù)結構、公司戰略、未來(lái)發(fā)展的影響等內容；
4) 發(fā)行人有時(shí)要出具專(zhuān)項說(shuō)明，保薦機構、律師須出具核查意見(jiàn)，說(shuō)明近期增資后又申請發(fā)行新股的必要性；
5) 對于不明原因突擊入股的股東，CSRC建議延長(cháng)鎖定期。
2、創(chuàng )業(yè)板新增股東問(wèn)題
6) 最近一年新增股東需要披露持股時(shí)間、數量及變化情況、價(jià)格及定價(jià)依據；自然人股東：最近五年的履歷；法人股東：法人股東的主要股東、實(shí)際控制人。
1、程序要求：董事會(huì )、股東會(huì )；
2、披露要求：
①持股時(shí)間、持股數量級變化情況、價(jià)格及定價(jià)依據；
②自然人股東：最近五年的履歷，如學(xué)生股東；
③法人股東：法人股東的重要股東、實(shí)際控制人。
7) 由于申請人普遍存在突擊入股的問(wèn)題，證監會(huì )將重點(diǎn)審核股權大額轉讓中資金來(lái)源的問(wèn)題。案例：某申請人股東中有一名尚在讀大學(xué)的自然人股東，證監會(huì )發(fā)現其在上市前突擊入股，于是要求保薦機構核查了其入股的原因和資金來(lái)源。
8) 最近六個(gè)月增資或股權轉讓需披露增資或轉讓的基本情況：原因、定價(jià)依據、資金來(lái)源、新增股東背景等；關(guān)聯(lián)關(guān)系：新增股東與發(fā)行人及其實(shí)際控制人、發(fā)行人董監高之間、與本次相關(guān)中介機構及其簽字人之間的關(guān)系。
9) 具體的有：
①增值或轉讓的基本情況:增資或轉讓原因、定價(jià)以及資金來(lái)源、新增股東的背景；
②股份代持情況：委托、信托持股；
③關(guān)聯(lián)關(guān)系：新增股東與發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人、發(fā)行人董事、監事、高級管理人員之間、與本次發(fā)行相關(guān)中介機構及其簽字人員的關(guān)系。（格式化了）
④對發(fā)行人的影響：對發(fā)行人財務(wù)結構、公司戰略、未來(lái)發(fā)展的影響。（為什么增資，原因要說(shuō)清楚及影響依然要說(shuō)明，這個(gè)還要注意）；
⑤保薦機構、律師的核查意見(jiàn)、發(fā)行人的專(zhuān)項說(shuō)明。
(十五) 國有（集體）股權問(wèn)題
1、國有股權轉讓問(wèn)題
1) 國有股權轉讓的處置應取得國有股權設置的批復文件；公司設立之后股權發(fā)生變化的也需要歷次的批復；
2) 國有資產(chǎn)管理部門(mén)出文要具有針對性，如未評估，要說(shuō)明理由，不能泛泛說(shuō)合規；在招股書(shū)中詳細披露出文單位、文號、出文內容等。
3) 國有股權如轉讓給個(gè)人，需要關(guān)注價(jià)格、評估批文、款項來(lái)源、支付情況等；
4) 一般還需要省政府的批文，認可轉讓有效，針對所存在的關(guān)鍵問(wèn)題寫(xiě)清楚，不能含糊或概括表述。
5) 省級政府出具確認文件包括：
①省級政府在確認文件中說(shuō)明了轉讓情況等具體內容的沒(méi)有問(wèn)題；
②省級政府對下級文件的確認，同樣需要在報告中將股權演變情況說(shuō)明清楚；證監會(huì )也可以代企業(yè)發(fā)文向省級政府征求資產(chǎn)轉讓個(gè)人的意見(jiàn)（有案例）。紅帽子企業(yè)如果沒(méi)有客觀(guān)證據證明的，則同樣需要省級政府確認。
6) 定募公司的股東，不能簡(jiǎn)單將托管資料作為依據，要對登記托管持有人與實(shí)際持有人是否一致進(jìn)行核查，找到相應股東當面確認，確有困難的，至少要90%確認。
2、集體股權轉讓的處置
1) 履行法定程序，合法有效；
2) 無(wú)償量化給個(gè)人的，掛靠但無(wú)證據證明的，省級人民政府須對相關(guān)股權變動(dòng)事項出具確認函。
(十六) IPO鎖定期
1、主板鎖定期問(wèn)題
1) 根據上市規則，IPO前原股東持有股份上市后鎖定1年，控股股東、實(shí)際控制人鎖3年；
2) 證監會(huì )新增內部規定：刊登招股說(shuō)明書(shū)之日前12個(gè)月內增資擴股進(jìn)入的股東，該等增資部分的股份應鎖定36個(gè)月。該36個(gè)月期限自完成增資工商變更登記之日（并非上市之日）起計算；
3) 要注意的是：根據目前中小板通常6-9個(gè)月的審核節奏來(lái)看，上述“刊登招股說(shuō)明書(shū)之日前12個(gè)月內”的提法基本可以換算表述為“申報材料前3-6個(gè)月內”?？钦泄烧f(shuō)明書(shū)之日前12個(gè)月之前增資擴股進(jìn)入的股東，不受前述36個(gè)月鎖定期的限制；
4) 發(fā)行前1年從應鎖3年的股東處轉出的股份鎖3年；
5) 原則上同一時(shí)間、同一價(jià)格入股的，鎖定條件是一致的。
2、創(chuàng )業(yè)板股份限售問(wèn)題
1) 申請受理前6個(gè)月增資的股份，自[工商登記](méi)日起鎖定3年；[對比主板：1年前增資的鎖3年]
2) 申請受理前6個(gè)月從控股股東/實(shí)際控制人處受讓的股份，自[上市]日起鎖定3年；
3) 申請受理前6個(gè)月從非控股股東處受讓的股，自[上市]日起，鎖定1年；
4) 控股股東的關(guān)聯(lián)方的股，[上市]日鎖定3年；
5) 沒(méi)有或難認定控股股東或實(shí)際控制人的，股東按持股比例從高到低依次自上市之日起鎖定三年，直至不低于發(fā)行前股份總額的51%。
6) 涉及到公司董、監、高鎖定期的規定較為雜，不過(guò)可以歸納為下面一句話(huà)：上市后1年鎖定+在職每年25%的出售限制+離職后半年不得轉讓+離職6個(gè)月后的12個(gè)月內轉讓不超過(guò)50%；董監高間接持有發(fā)行人股份及其關(guān)聯(lián)方直接或間接持有發(fā)行人股份的，參照董監高直接持股鎖定；
7) 需要強調的是，面對創(chuàng )業(yè)板離職潮的現象，深交所新的規定更為嚴苛，要求創(chuàng )業(yè)板上市公司董事、監事和高級管理人員在首次公開(kāi)發(fā)行股票上市之日起六個(gè)月內申報離職的，自申報離職之日起十八個(gè)月內不得轉讓其直接持有的本公司股份；在首次公開(kāi)發(fā)行股票上市之日起第七個(gè)月至第十二個(gè)月之間申報離職的，自申報離職之日起十二個(gè)月內不得轉讓其直接持有的本公司股份。
8) 申請受理前六個(gè)月內利潤分配或資本公積金轉增股本所形成的股份，審計、驗資，與原有股份鎖定相同.
(十七) 國有股轉持
1) 申報前必須提供國有股轉持的相關(guān)批復。已有國有股轉持的文件，但是審核過(guò)程中非國有化了，需要重點(diǎn)解釋有沒(méi)有規避轉持義務(wù)的嫌疑。
2) 如果不履行轉持義務(wù)，必須要有國有資產(chǎn)監督管理部門(mén)的確認文件；如果說(shuō)不清楚，要強制履行相關(guān)轉持義務(wù)，哪怕股權持有者已經(jīng)是非國有單位或個(gè)人。
(十八) 合伙企業(yè)作為股東
1) 合伙企業(yè)可以開(kāi)立股東賬戶(hù)，因此可以作為發(fā)行人股東，披露的原則參照法人制企業(yè)，但由于合伙企業(yè)的合伙人安排非常靈活，保代必須認真核查；
2) 重點(diǎn)關(guān)注：
①合伙企業(yè)的真實(shí)性、合法性，是否存在代持關(guān)系；
②合伙人之間的糾紛、訴訟等；
③對合伙企業(yè)的歷史沿革和近三年的主要情況進(jìn)行核查；
④突擊入股的合伙企業(yè)應進(jìn)行詳細、全面核查。
⑤可比照法人股東進(jìn)行信息披露，根據合伙企業(yè)的身份和持股比例高低決定披露信息的詳略；
3) 正常情況下，合伙企業(yè)可以作為一個(gè)股東，但如果存在故意規避200人嫌疑的，要把所有的合伙人均作為股東。
(十九) 社保、公積金問(wèn)題
1) 社保和公積金問(wèn)題只要不影響到發(fā)行條件，歷史上的障礙和瑕疵不會(huì )造成實(shí)質(zhì)性障礙。
2) 因地方法規原因歷史上存在欠繳的，要做合理披露、大股東承諾承擔追繳責任；對農民工、臨時(shí)工的社保、住房公積金，如果企業(yè)未交，中介機構應核查原因、職工身份、當地社保部門(mén)的文件及明確意見(jiàn)，公司大股東或實(shí)際控制人要出具補交的承諾。社保比公積金更嚴格，公積金是要求上市前清理完畢即可。上述清理應確保符合發(fā)行上市條件。
3) 中介機構進(jìn)場(chǎng)后按規定繳；
4) 上市時(shí)要及時(shí)扣除欠繳金額，看仍是否符合發(fā)行條件。
(二十) 紅籌架構
1) 實(shí)際控制人為境內法人的紅籌架構，要求清理；要求全部轉回境內，中間環(huán)節要取消，除非有非常充分的理由證明并非返程投資；
2) 實(shí)際控制人為境外，需要披露，理清控股情況、核查實(shí)際控制人有無(wú)違法等，由保薦機構自己掌握。
3) 創(chuàng )業(yè)板紅籌架構的問(wèn)題：可以保留部分股權在境外，但控制權必須要回境。
4) 如果實(shí)際控制人、控股股東本身為境內自然人或法人，發(fā)行人審慎考慮將境外特殊的公司架構去除，將控制權轉移回境內。如果實(shí)際控制人、控股股東本身為境外自然人或法人，要把握股權結構是否清晰。
5) 境內自然人通過(guò)取得境外身份從而獲得紅籌合法資格的問(wèn)題現在是得到認可的，盡管不是很公平，但是也沒(méi)有更好的辦法。
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